Перед человеком, который собирается вести предпринимательскую деятельность в США встает крайне важный первоначальный вопрос: посредством какой организационно-правовой формы предприятия вести коммерческую деятельность в Соединенных Штатах? Выбор формы ведения бизнеса должен быть тщательно обдуман с учетом характерных особенностей конкретного предприятия. В зависимости от выбранной организационно-правовой формы результаты во многих случаях будут значительно разниться по части режима налогообложения, привлечения к контрактной и гражданско-правовой ответственности, а также эффективности и методов управления. Не существует какого-то абстрактного единственно правильного выбора формы бизнеса; каждая из многочисленных форм предприятия имеет присущие только ей преимущества и недостатки. Вопросы о создании, управлении и наделении полномочиями различных форм предприятий регулируются законами штатов, а не федеральным законодательством. Кроме всего прочего, предложение и продажа ценных бумаг различных предприятий регламентируются как законами штата, так и федеральным законодательством о ценных бумагах. Данный раздел вкратце описывает характеристики различных организационно-правовых форм бизнеса.

Корпорации и временные товарищества рассматриваются более подробно в следующих двух отдельных разделах. Помните, что оптимальный вариант организационно-правовой формы будет варьироваться в зависимости от планов и целей каждого конкретного предприятия. Подходящий вид организации выбирают лишь после того, как сформулированы основы деятельности предприятия, он должен быть приведен в соответствие с нуждами вашего бизнеса. А вот предприятие, как правило, не должно радикальным образом подгоняться для соответствия определенному виду организационной формы. Использование гибридных предприятий, которые объединяют в себе характеристики двух и более нижеописанных организационных форм, обеспечивает предпринимателям еще большую гибкость в выборе организационно-правовой формы, полностью соответствующей их индивидуальным потребностям.

Индивидуальное предприятие (Индивидуальный предприниматель)

Индивидуальное предприятие – это не что иное, как физическое лицо, которое занимается коммерцией в свою пользу. Организационная структура индивидуального предприятия не регулируется уставом. Тем не менее, предприниматель, ведущий свою деятельность под названием, которое не совпадает с его фактическим именем, обычно должен предоставить сертификат о вымышленном названии предприятия в канцелярию каждого города штата, в котором у компании имеется офис. Главными преимуществами данного вида предпринимательской деятельности являются простота администрирования и автономия. Владелец индивидуального предприятия сам себе хозяин. Никто кроме него не имеет права участвовать в управлении компанией. Между тем, владелец может делегировать свои полномочия или передать управление на основании контракта. Индивидуальное предприятие освобождено от выполнения большинства требований делопроизводства и составления отчетности, с которыми сталкиваются открытые акционерные общества. Главным недостатком данного вида предприятия является теоретически неограниченная ответственность. Если нет контракта, прямо говорящего об обратном, индивидуальный предприниматель несет личную ответственность за все обязательства предприятия в полном размере своих личных активов и активов предприятия. К тому же, индивидуальный предприниматель несет ответственность не только за лично совершенные правонарушения, но и за правонарушения, совершенные сотрудниками его предприятия. Из-за того, что индивидуальное предприятие заканчивает свое существование после смерти своего владельца, данный вид предпринимательской деятельности не имеет преемственности. Доля участия владельца в индивидуальном предприятии является свободно передаваемой, и регулируется законами, которые, как правило, не позволяют обойти интересы кредиторов предприятия посредством его продажи.

Полное товарищество

Полное товарищество – это объединение двух или более участников на основании письменного либо устного соглашения с целью участия в текущей коммерческой деятельности. Товарищества в определенных пределах регулируются законодательными актами штата, но, большей частью, отношения между товарищами регламентируются положениями учредительного договора. Полное товарищество само по себе не облагается налогом на прибыль; вместо этого налоговые последствия в отношении дохода от деятельности полного товарищества переданы каждому из партнеров, которые должны оплачивать налоги на свою распределяемую долю дохода полного товарищества, независимо от того, проводится ли распределение доходов участникам товарищества в действительности. К тому же, член товарищества в США рассматривается в целях налогообложения как непосредственный участник коммерческой деятельности товарищества. В связи с этим, от участника-нерезидента США вследствие его/ее участия в товариществе может потребоваться подача налоговой отчетности в США, если его/ее деятельность для целей налогообложения США представляет собой ведение в США профессиональной или коммерческой деятельности согласно закону. Основное преимущество полных товариществ состоит в том, что они допускают значительную свободу действий относительно распределения прав, мер ответственности, а также экономической выгоды и экономического бремени между своими участниками. Полные товарищества позволяют нескольким партнерам объединять ресурсы, сохраняя при этом значительную степень гибкости в выборе способов ведения хозяйственной деятельности и распределения прибылой и убытков для целей налогообложения. Существует ряд недостатков полного товарищества как организационно-правовой формы. Во-первых, участник в полном товариществе несет солидарную ответственность за все обязательства товарищества в полном размере активов предприятия и личных активов каждого участника. Во-вторых, гибкость, которую предоставляет создание полного товарищества, может обернуться изнурительными переговорами и сложными учредительными договорами. Сложные учредительные договоры, наряду с замысловатыми налоговыми схемами обусловливают более высокие административные расходы полных товариществ по сравнению с индивидуальными предприятиями. Вдобавок к этому, выход участника из товарищества может быть весьма обременительным, и любой такой выход может повлечь за собой юридическую ликвидацию товарищества. Как правило, с увеличением количества партнеров товарищества становятся все более громоздкими в управлении.

Совместное предприятие

Совместное предприятие – это, по сути, форма полного товарищества, однако ограниченная одним бизнес проектом. Преимущества, недостатки и особенности налогообложения совместных предприятий такие же, как и у полных товариществ. (Более подробно о совместных предприятиях изложено ниже).

Товарищество с ограниченной ответственностью

Товарищество с ограниченной ответственностью – это вид товарищества, учрежденный согласно законодательству конкретного штата посредством письменного или устного соглашения, который предполагает наличие как минимум одного полного участника, несущего ответственность за управление товариществом, и как минимум одного участника с ограниченной ответственностью, который, как правило, является вкладчиком, не принимающим участия в управлении компанией. Основным преимуществом товарищества с ограниченной ответственностью является то, что оно отчасти объединяет в себе гибкость, свойственную полным товариществам, и ограниченную ответственность, присущую акционерным обществам. Схема налогообложения товарищества с ограниченной ответственностью такая же, как и у полного товарищества. Таким образом, товарищество с ограниченной ответственностью само по себе обычно не облагается налогом на прибыль; вместо этого налоговые последствия в отношении дохода от деятельности товарищества переданы его участникам, которые должны оплачивать налоги на свою распределяемую долю дохода товарищества, независимо от того, проводится ли распределение доходов участникам товарищества в действительности. И полные, и ограниченные участники рассматриваются в целях налогообложения как непосредственные участники коммерческой деятельности товарищества, и, следовательно, от них вследствие их участия в товариществе может потребоваться подача налоговой отчетности в США, если их деятельность для целей налогообложения США представляет собой ведение в США профессиональной или коммерческой деятельности по определению закона. Полным участникам предоставляются широкие полномочия в управлении предприятием в рамках положений учредительного договора и законодательства штата. Тогда как ограниченные участники не несут ответственности за долги и обязательства предприятия, выходящие за рамки их собственных вкладов. Помимо этого, ограниченные участники являются лишь пассивными вкладчиками, поэтому увеличение количества ограниченных участников не сделает товарищество в той же степени трудноуправляемым, как это происходит при увеличении количества участников в полных товариществах. Главным недостатком товарищества с ограниченной ответственностью является то, что неполные участники значительно ограничены в своем участии в оперативном управлении предприятием. Для защиты своих интересов вкладчики зачастую требуют, чтобы учредительный договор ограничивал возможность полного партнера предпринимать определенные ключевые действия, например, распоряжаться основными активами, без согласия на то ограниченных участников. Ввиду этого, процесс принятия важных решений в товариществах с ограниченной ответственностью может протекать крайне медленно. Более того, имущественные права в товариществе с ограниченной ответственностью, как правило, удостоверяются ценными бумагами, и, следовательно, предложение и продажа этих имущественных прав регламентируется требованиями законов штата и федеральных законов о ценных бумагах. В отличие от полного товарищества, смерть, выход или исключение полного товарища не приведет автоматически к юридической ликвидации товарищества с ограниченной ответственностью.

Акционерное общество

У каждого штата есть свои собственные законодательные нормы, регулирующие деятельность акционерных обществ, однако законы разных штатов довольно схожи. (См. раздел “Создание акционерного общества ” ниже). Акционерные общества могут быть открытыми и закрытыми. Открытым называется акционерное общество, в котором акции в полном объеме предлагаются и продаются неограниченному кругу лиц. У закрытого акционерного общества сравнительно немного акционеров, а его акции не могут передаваться так свободно. Основным преимуществом ведения деятельности в форме акционерного общества является то, что пайщики акционерного общества, в большинстве случаев, ограждены от несения личной ответственности за обязательства акционерного общества. Помимо этого, акционерное общество может существовать бессрочно; его ликвидация не происходит даже в случае смерти или выхода из общества единственного акционера. В большинстве случаев, доля в капитале акционерного общества может передаваться относительно свободно, в особенности это касается открытого акционерного общества.

К тому же, и законодательная база, и прецедентное право, регулирующие деятельность акционерных обществ, хорошо разработаны и, в результате, относительно предсказуемы. Основным недостатком акционерного общества как организационно-правовой формы можно назвать то, что формальные требования к делопроизводству и ведению отчетности, установленные корпоративными законами штата, делают администрирование акционерных обществ более затратными по сравнению с некоторыми другими организационно-правовыми формами. Административные расходы в особенности высоки у тех открытых акционерных обществ, которые должны выполнять условия сложной и строгой федеральной схемы правового регулирования ценных бумаг в соответствии с Законом о ценных бумагах 1933 года и Законом о ценных бумагах и биржах 1934 года. Также, большинство акционерных обществ в США подпадают под действие системы двойного налогообложения, согласно которой доход акционерного общества облагается налогом на прибыль на корпоративном уровне, а затем распределение прибыли акционерам приводит в действие второй подоходный налог на уровне держателей акций. С распределения прибыли американского акционерного общества акционеру-нерезиденту США обычно удерживается налог в размере до 30 процентов (если иное не предусмотрено договором об избежании двойного налогообложения). Тем не менее, владение акциями в американском акционерном обществе, как правило, не приводит нерезидента США к обязательствам по подаче в США налоговых деклараций. Закрытые акционерные общества — это самая распространенная форма предпринимательской деятельности в США. Оформление открытого акционерного общества обычно больше подходит для предприятий, которые нуждаются в доступе к обширным рынкам капитала. Открытые и закрытые акционерные общества учреждаются и управляются в соответствии с одними и теми же законами штата о регулировании деятельности хозяйственных обществ и подлежат одинаковому порядку налогообложения. Различие между двумя видами акционерных обществ преимущественно связано с разным применением законов штата и федеральных законов о ценных бумагах.

Общество с ограниченной ответственностью (ООО)

Общество с ограниченной ответственностью (ООО) — это неакционерная организация, регулирующаяся законами штата. ООО объединяет в себе определенные преимущества как товарищества (одноуровневое налогообложение), так и акционерного общества (ограниченная ответственность владельцев предприятия). У ООО отсутствуют многие недостатки и требования так называемых «s-корпораций», другого типа предприятия, которое также сочетает ограниченную ответственность и режим налоговой прозрачности, но запрещает иностранное владение.

Перечислим основные отличительные особенности ООО:

1. Сквозное налогообложение (режим налоговой прозрачности) — если только ООО специально не изберет систему налогообложения акционерного общества для взимания налога на прибыль, к нему, как правило, применяется режим налогообложения товариществ. В таком случае, ООО само по себе не облагается налогом на прибыль; вместо этого налоговые последствия в отношении дохода от деятельности общества с ограниченной ответственностью переданы его участникам, которые должны оплачивать налоги на свою распределяемую долю дохода общества, независимо от того, проводится ли фактическое распределение доходов участникам ООО. ООО с единственным участником обычно не облагается налогом на прибыль, а этот участник должен вести отчетность и оплачивать налоги на облагаемую прибыль ООО таким образом, как если бы он самолично осуществлял деятельность ООО. В дополнение к этому, участник американского ООО в целях налогообложения рассматривается так, как если бы он непосредственно участвовал в коммерческой деятельности ООО, за исключением случаев, когда ООО избирает режим налогообложения акционерных обществ. Как следствие, от владельца ООО, не являющегося резидентом США, может потребоваться подача налоговой отчетности в США, если деятельность общества для целей налогообложения США представляет собой ведение в США профессиональной или коммерческой деятельности по определению закона.

2. Ограниченная ответственность — вкладчики получают защиту от обязательств ООО подобно вкладчикам акционерных обществ.

3. Гибкая система управления — вкладчики могут активно участвовать в управлении ООО. Возможен и вариант делегирования полномочий ООО управляющему или группе управляющих, которые могут быть или не быть вкладчиками.

4. Гибкая структура капитала — ООО может эмитировать различные классы ценных бумаг, иметь неограниченное количество собственников и не имеет ограничений по типу собственников, которые могут иметь долю в предприятии. Эти особенности делают ООО подходящей формой организации, как для частных предпринимателей, так и для частных компаний, а также для пассивных инвестиций, в том числе для фирм, которые занимаются разработкой, продажей или лицензированием технологий, управлением венчурным капиталом, инвестициями в недвижимость, а также для совместных предприятий, где крайне важна ограниченная ответственность всех собственников, и где желательна свобода планирования распределения доходов и убытков.

Филиал иностранного предприятия

И наконец, можно вести коммерческую деятельность в США, открыв филиал иностранного предприятия. Обычно, от иностранного предприятия требуется лишь подать секретарю штата заявление о желании вести коммерческую деятельность на территории штата. Основным преимуществом ведения коммерческой деятельности в США в виде филиала существующего иностранного предприятия является то, что организационные расходы сведены к минимуму, поскольку не нужно создавать новую компанию. Однако есть и недостаток — ведение деятельности в данной организационно-правовой форме подвергает активы иностранной компании искам, возникающим вследствие деятельности ее американского филиала, а также возможному взиманию налога на прибыль филиала и обязательству по подаче налоговых деклараций в США.

Акционерные общества

Большинство американских предприятий ведут свою деятельность в виде акционерных обществ, т.е. акционерных компаний с ограниченной ответственностью, наделенных полномочиями действовать в качестве юридических лиц независимо от своих акционеров. Некоторые предприятия, а именно организации, оказывающие профессиональные услуги, и частные инвестиционные фонды, могут быть созданы в виде товариществ или в виде популярных в последние годы зарегистрированных обществ с ограниченной ответственностью или зарегистрированных товариществ с ограниченной ответственностью. В данном разделе кратко описаны особенности создания и управления деятельностью акционерного общества.

Создание акционерного общества

Акционерное общество – это форма, которую чаще всего выбирают иностранные предприниматели для ведения коммерческой деятельности в США, поскольку кроме всего прочего, эта организационно-правовая форма предоставляет своим владельцам защиту от обязательств, принятых предприятием; акционерное общество можно организовать быстро и относительно недорого; а наработанная база законодательных актов и правоприменительной практики позволяет с относительной ясностью и уверенностью определять права и обязанности акционерного общества, его владельцев и руководства, а также лиц, с которыми оно ведет дела. Акционерное общество – это также удобное и эффективное средство для получения внешнего финансирования (в соответствии с действующими законами штата и федеральными законами о ценных бумагах).
В США акционерные общества создаются в соответствии с законами штата (а не федеральными законами). Акционерное общество может быть создано в соответствии с корпоративным правом определенного штата, но не обязательно именно того штата, где акционерное общество будет осуществлять свою деятельность. Многие американские компании останавливают свой выбор места регистрации бизнеса на штате Делавэр. В частности, открытые акционерные компании могут воспользоваться преимуществами отдельных особенностей делавэрского корпоративного права, в котором, например, предусматривается дополнительная гибкость в отношении управления компанией, например, при голосовании акционеров или обеспечении защиты от насильственных поглощений. Однако эти положения могут не дать практически никаких преимуществ иностранной компании на сто процентов владеющей дочерней компанией в США. В таком случае лучше проконсультироваться с квалифицированным юристом перед выбором Делавэра или какого-либо другого штата в качестве места регистрации акционерного общества. Самым важным шагом перед созданием акционерного общества будет, конечно же, выбор его названия. Название должно быть достаточно отличительным во избежание путаницы с каким-либо другим акционерным обществом или предприятием, зарегистрированным или осуществляющим свою деятельность в том штате, где вы планируете создавать акционерное общество. Название, как правило, должно содержать обозначение предприятия как акционерного общества на английском языке, а именно термины “Corporation”, “incorporated” или “Inc.”.
Рекомендуется произвести проверочный поиск среди существующих названий для подтверждения того, что ваше название доступно для регистрации, и заранее его зарезервировать при наличии такой возможности. Акционерное общество учреждается посредством подачи и регистрации в органах штата уставного документа, который может называться уставом (англ. – «Articles of Organization»), учредительным договором (англ. – «Certificate of Incorporation»), уставом акционерного общества (англ. – «Charter») или т.п. (в дальнейшем – “Устав”), и оплаты сравнительно небольшой суммы регистрационного сбора. Информация, которую требуется внести в Устав, обычно устанавливается хозяйственным законодательством штата и она, как правило, не слишком объемная. Устав должен быть подписан и зарегистрирован. При необходимости весь процесс создания акционерного общества может быть завершен в течение нескольких дней. Одновременно с регистрацией Устава, учредители избирают первоначальных директоров и принимают правила внутреннего распорядка (англ. – “Bylaws”) нового акционерного общества. Затем, лица, избранные в качестве первоначальных директоров, как правило, принимают другие первоначальные постановления, например, избирают первоначальных должностных лиц, руководят открытием банковского счета, утверждают эскиз печати и акционерных сертификатов данного акционерного общества, а также санкционируют эмиссию акционерного капитала общества своему акционеру или акционерам. Оперативное управление деятельностью акционерного общества осуществляется его должностными лицами, под общим руководством совета директоров. Совет директоров, как правило, ежегодно назначает должностных лиц акционерного общества. Кроме того, акционеры общества проводят ежегодное собрание, во время которого избирают директоров на следующий год. Зачастую нет необходимости проводить официальные собрания акционеров или совета директоров, поскольку многие действия, которые могут быть предприняты на таком собрании, точно также могут быть предприняты без проведения фактического собрания посредством телефонной конференции или единогласным письменным решением акционеров или директоров, как это часто и происходит. Акционеры могут действовать и в соответствии с не единогласным письменным решением, если это специально оговорено в Уставе акционерного общества, и если были выполнены определенные требования относительно предварительного уведомления несогласных акционеров. Минимальное необходимое количество директоров определяется уставом общества либо законодательством штата. В состав должностных лиц акционерного общества обычно входит президент, казначей и секретарь; как правило, позволяется назначать неограниченное число вице-президентов и других должностных лиц.
Должностные лица могут, но не обязаны, быть директорами, и один человек может быть назначен на несколько должностей одновременно, а также может выполнять функции директора. Должностным лицам не обязательно быть акционерами, им также не обязательно быть гражданами или резидентами США. Тем не менее, акционерное общество должно иметь зарегистрированного агента и зарегистрированный офис на территории штата. Зарегистрированный агент может быть физическим лицом, включая должностных лиц акционерного общества, а его офис будет также и зарегистрированным офисом акционерного общества. Существуют специализированные компании, которые выступают в роли зарегистрированных агентов акционерных обществ. Акциями может владеть любое физическое лицо, акционерное общество или другое предприятие, включая также иностранных граждан и иностранные предприятия. Не существует установленного законом минимального капиталовложения, а при соблюдении некоторых ограничений, акции могут выпускаться за наличные, векселя, услуги и другую собственность. (Примите, однако, к сведению, что недостаточная капитализация акционерного общества может привести к риску потери ограниченной ответственности акционеров). Акционерное общество может владеть или осуществлять операции с недвижимостью либо любой другой формой собственности, а также, за некоторыми исключениями (например, юридическая, медицинская или другой профессиональная практика), может вести практически любую коммерческую деятельность.

Требования к делопроизводству и ведению отчетности

Для сохранения ограниченной ответственности своих акционеров акционерное общество должно соблюдать организационно-правовые формальности, такие как проведение регулярных собраний своих акционеров и директоров (или принятие решений по письменному согласию), ведение протоколов и книги регистрации владельцев акций, надлежащий бухгалтерский учет собственности общества, а также должно не допускать смешения капитала акционерного общества и средств своих акционеров. Акционерные общества, как правило, ежегодно подают отчет о финансовом состоянии (или годовой отчет). Непредставление годового отчета может вылиться в наложение штрафов, а если отчет не будет представлен в течение определенного времени, привести к принудительному роспуску акционерного общества.

Регистрация акционерного общества или товарищества для ведения коммерческой деятельности в каком-либо штате

В большинстве штатов обязательным условием ведения коммерческой деятельности иностранными акционерными обществами, товариществами или обществами с ограниченной ответственностью (т.е. предприятиями, созданными в соответствии с законодательством любой страны или территории, отличной от той, где оно ведет свою коммерческую деятельность) является подача секретарю штата учредительного договора иностранного акционерного общества, заявления о регистрации предприятия как иностранного товарищества или общества с ограниченной ответственностью. Непредставление необходимого договора или заявления может привести к наложению штрафных санкций и будет препятствовать предъявлению исков данным предприятием в судах этого штата. К иностранным акционерным обществам могут также предъявляться требования по подаче годовых отчетов о финансовом состоянии.

Выпуск акций и других ценных бумаг

Предложение и продажу ценных бумаг регулирует как федеральное законодательство, так и законодательство штата. В связи с чем термин «ценные бумаги» вмещает в себя множество форм инвестирования в предприятие и не ограничивается продажей акций. Перед тем, как ценные бумаги могут быть размещены или проданы определенным классам лиц, может понадобиться подача документации в соответствующие государственные органы, а также раскрытие потенциальным инвесторам установленной финансовой информации о компании. По этой причине, иностранная компания, намеревающаяся изыскивать внешнее финансирование коммерческого предприятия в США, перед налаживанием связей с потенциальными инвесторами должна проконсультироваться с квалифицированным юристом для обеспечения соответствия нормам действующего законодательства штата и федерального законодательства о ценных бумагах.

Совместные предприятия

Иностранное предприятие, планирующее вести коммерческую деятельность в США, может пожелать получить помощь американского предприятия в сферах производства, маркетинга или распространения продукции, особенно если данное иностранное предприятие ранее не вело деятельности в США. В такой ситуации иностранное предприятие может счесть целесообразным вступление в совместное предприятие с американской компанией. Должным образом организованное совместное предприятие даст возможность иностранной компании получить помощь в нужных областях, получить необходимое руководство и набраться опыта в ведении коммерческой деятельности в США, а также установить контакты в деловых кругах США. В дальнейшем иностранное предприятие может продолжить вести деятельность самостоятельно, как путем открытия нового бизнеса, так и посредством выкупа доли предприятия у американского партнера. Организационная структура совместных предприятий может быть адаптирована к любому виду коммерческой деятельности, как в сфере недвижимости, производстве, розничной торговле, обслуживании, так и в любой другой отрасли экономики США (за некоторыми исключениями для определенных регулируемых государством отраслей, в которых иностранное участие может быть ограничено). Совместные предприятия – это сложные структуры, и работа с ними требует учтения, анализа и решения юридических вопросов из широкого спектра правовых специализаций, включая налоги, антитрестовское законодательство и интеллектуальную собственность. Иностранные предприятия, рассматривающие возможность создания совместного предприятия, должны очень тщательно выбирать американского юрисконсульта. Им понадобится юрист с большим опытом и компетентностью в вышеперечисленных областях права.

Структура

Как упоминалось ранее, совместное предприятие – это не отдельный вид законно учрежденного предприятия, как, например, акционерное общество или товарищество, это всего лишь общее понятие, используемое для обозначения наличия деловых отношений между сторонами, которые принимают участие в общем проекте. Способы объединения сторон могут варьироваться и, в целом, определяются рядом факторов.   Например, если иностранное предприятие не требует многосторонней поддержки, а нуждается в помощи лишь в узкоспециализированной области, или в помощи в течении непродолжительного времени, то его вероятной стратегией будет заключение с американской компанией контракта на предоставление необходимых услуг. Однако, если иностранное предприятие нуждается в более основательной помощи и намеревается установить более долгосрочные отношения с американским предприятием, лучшей стратегией будет образование совместного предприятия для ведения коммерческой деятельности. Иностранное предприятие захочет быть огражденным от ответственности за финансовые и другие обязательства, возникающие вследствие ведения деятельности американского совместного предприятия, сохраняя при этом активное участие в управлении и контроле над ним. Как обсуждалось в разделе “Формы ведения предпринимательской деятельности в США”, полные участники товарищества несут ответственность за обязательства товарищества, а участники с ограниченной ответственностью не несут такой ответственности, но только в случае, если они не принимают участия в управлении предприятием. Следовательно, иностранному предприятию, претендующему как на свободу от ответственности, так и на активное участие в управлении и контроле, не стоит вступать в прямое товарищество со своим американским партнером по совместному предприятию. Существуют два подхода в создании совместного предприятия, наиболее выигрышных для иностранного предприятия. Первый подход – создание иностранным предприятием дочернего акционерного общества в США. Затем, созданное акционерное общество образовывает товарищество с американским партнером по совместному предприятию. Второй поход – это создание американского акционерного общества, которое будет находиться в совместном владении иностранного предприятия и его американского партнера по совместному предприятию. При использовании обоих подходов иностранное предприятие, которое, по сути, поддерживает с совместным предприятием отдаленные коммерческие отношения, как правило, достигает своей цели по освобождению от обязательств, возникающих вследствие деятельности американского совместного предприятия. К тому же, иностранное предприятие, обычно, не подпадает под юрисдикцию судебной системы США. Однако, существуют и исключения. Например, иностранное предприятие может подвергнуть себя действию американской юрисдикции из-за претензий по качеству продукции, просто отправляя свои товары в США. Иностранное предприятие, чья продукция продается или используется в качестве составляющих в продуктах, которые продаются через совместное предприятие в США, должно обратиться за консультацией к американскому юрисконсульту для принятия решения о возможной целесообразности обеспечения данного иностранного предприятия страхованием ответственности за качество выпускаемой продукции, вне зависимости от выбранной формы совместного предприятия. Условия работы совместного предприятия должны быть детально обсуждены и документально оформлены вне зависимости от его правовой формы. Несмотря на то, что юрист внесет в документацию стандартные положения для защиты иностранного предприятия, разработанные с учетом его профессионального опыта, остается еще много вопросов, требующих обсуждения. Документы совместного предприятия должны, например, точно описывать первоначальные и последующие вклады каждой стороны в совместное предприятие в отношении капитала, управления, технического оборудования, прав на интеллектуальную собственность, производственных мощностей, распространения продукции и тому подобного; долю участия каждой стороны и права на получение распределения доходов предприятия; длительность существования и порядок прекращения его деятельности; управление предприятием; механизм разрешения споров, особенно для случаев, когда у каждого участника равные доли участия в предприятии; а также ограничения на передачу доли участников в совместном предприятии. В зависимости от своей долгосрочной стратегии, иностранное предприятие может также счесть выгодным на стадии создания совместного предприятия договориться о праве выкупа в будущем доли участия в совместном предприятии своего американского партнера.

Налоговые аспекты

Налоговые последствия являются существенным фактором, который следует учитывать при выборе организационно-правовой формы для совместного предприятия. Компания, созданная для ведения его коммерческой деятельности, будет подлежать американскому федеральному и штатному налогообложению. Если совместное предприятие функционирует как акционерное общество, оно будет подлежать налогообложению и на корпоративном уровне, и тогда, когда доходы будут распределены акционерам предприятия. Если совместное предприятие функционирует как товарищество, то все составляющие прибыли, убытков, удержаний и кредитов товарищества будут переданы через товарищество участникам, которые будут непосредственно отвечать за уплату налогов.

В дополнение к этому, на обязательства по уплате налогов на прибыль иностранного предприятия, которую оно получает от деятельности совместного предприятия, будет влиять соглашение об избежании двойного налогообложения между США и страной регистрации иностранного предприятия. Соглашения об избежании двойного налогообложения многих стран предусматривают удержание налогов в США с определенных видов платежей, совершенных в пользу иностранцев.